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索贿既遂节点如何认定
作者/发布者:河北(石家庄)法律顾问网  发布时间:2020-03-30 14:36:27  浏览次数:96
索贿的既遂节点如何确定?是开口索贿时既遂,还是取得贿款?
探讨交流
检察官D1:以财物到手吧。
律师L1:我在考虑:如果索贿犯罪侵害的法益是职务的不可交易性,那么,只要行为人开口索贿,法益就已经被侵害,是不是可以考虑既遂?如果把既遂的时点确定在贿款到手,是不是意味着交易完成才既遂,或者索贿就成了财产犯罪?
索贿和被动受贿不同。被动受贿是被动交易,行为人的职权交易始于行为人的交易承诺(或收款)。但是索贿不同,索贿是行为人主动发起交易。通常我们会认为贿款到手为既遂。但是深究起来,还有些疑问。检察官D2:不可交易性,是观念上还是客观上的?
律师L1:@检察官D2  请问您高见?
学者C:按照张老师的观点,索要即既遂。
律师Z: 索贿不就是一个行为犯么?
律师L1:如果认为贿赂犯罪保护的法益是职权的不可交易性,那么索贿的时刻就是既遂的时刻。您的观点是:索贿款项不到手,也能既遂?和张明楷老师的观点一致?
学者C: 是!
律师L1 :那要是对方不同意,没给钱,也既遂?
学者C:是!
律师L1:索要3000万,对方不给,构成索贿3000万既遂?还是构成索贿基本犯的既遂?
学者C:日本刑法规定受贿罪的实行行为是要求、约定、收受,三者居其一。
律师L1: C老师,罪名是不是成立,和犯罪是不是既遂,还是要作区分吧?
律师Z:实务中,没有人会承认我索要三千万吧。
监察官H: 事实是如果对方不给,这样的犯罪几乎没办法追究,没有资金流,很难取到其它相关证据。
律师Z:别考虑证据的问题,就案论案。
监察官H:我的观点是未遂,不然钱收和不收面临同样的处罚。
律师Z:我个人认为,不考虑证据问题,3000万既遂,但是感觉总有哪里不对劲,如果从量刑考虑,基本犯既遂更妥。
监察官H:收没收到钱显然是有明显区别的,收了就要想办法提供帮助,收不到肯定不会帮助!侵害程度有区别!
律师L1:是不是可以这样考虑:索贿3000万,对方不给,受贿罪名成立,构成受贿罪的基本犯既遂和加重情节的未遂,二者竞合择一重。不知道是不是妥当?但我也知道,即使是加重犯的未遂,量刑也不会低。
律师Z:从法条来看,索取是不是分为索要和获取,是不是没获取构成未遂。新的意见。
监察官Y:索要是要约,未获取,即未遂。由于意志外的原因要约未得到履行。
律师L1:是不是说,钱到手是既遂,不到手就未遂?以钱是不是到手确定既遂未遂?
监察官Y: 嗯,我赞同这种观点。
律师Z: 我现在认为是这样的。
律师L1:如果以贿款是不是到手为确定未遂既遂的区分点,那我怎么觉得,就成了财产犯罪了呢?
检察官L2:索贿本来就从重,未取得定既遂,似乎不妥当。
律师Z:对未遂处罚,也是对廉洁性的保护吧。
总结
对于索贿犯罪既遂时点的认定,有观点认为,只要行为人开口要求交易(索贿),法益就已经被侵害,就可以考虑既遂,而如果把既遂的时点确定在贿款到手,则可能意味着交易完成才既遂,索贿就成了财产犯罪。
《刑法》第三百八十六条规定:“对犯受贿罪的,根据受贿所得数额及情节,依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。” 如果将索贿既遂的时点认定为行为人开口索要时,那么在行为人索贿但未实际取得款项时案发,是否按照其索贿数额以既遂论处,是否有量刑过重之嫌?对此,有观点提出上述情形构成受贿罪基本犯的既遂和加重情节的未遂,二者竞合择一重。


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